商标与商誉关系的再思考——由“王老吉”商标的法律纷争说起(6)

　　通过以上分析不难发现，这场发生在加多宝公司与广药集团之间的法律纷争现已转化为两起商标缠斗，一方面，加多宝公司为防止商誉流失，正在通过大力宣传“加多宝”商标而努力弱化“王老吉”商标的显著性；另一方面，广药集团也采取了相应的反制手段，通过推出与“加多宝”凉茶近似的包装，以此削弱后者在红罐包装装潢上的显著性。本文认为，由于双方当事人在凉茶生产上具有共同的渊源，这使得“王老吉”凉茶所具有的历史底蕴与文化积淀已成为双方创建商誉的共同基础。从这一角度观察，目前的商标缠斗表面上是在限制彼此的竞争力，其实是在“自毁长城”，因为无论哪一方在这场商标攻防战中最终胜出，都将极大地抑制“王老吉”凉茶这一民族品牌整体效益的发挥。从长计议，广药集团与加多宝公司还需更加理性地对待这场法律纷争，并在其中展现出更加高超的智慧。
　　注释：
　　[1]有关该案的详细报道，可参见《王老吉恩怨录》，载《南方人物周刊》2012年第17期。
　　[2] J.Thomas McCarthy, McCarthy on Trademarks and Unfair Competition(4th),Thomson Reuters/West,2008,§2:20, 18:2.
　　[3]Farina v. Silverlock, (1856) 6 De. G. M. & G. 214, 217, 43 Eng. Rep. 1214, 1216 (Ch.).
　　[4]Perry v. Truefitt, (1842) 6 Beav. 66, 72, 49 Eng. Rep. 749, 752 (Rolls).
　　[5]Brooklyn White Lead Co. v. Masury, 25 Barb. Ch. 416 (N.Y. App. Div. 1857).
　　[6]Sykes v. Sykes, (1824) 3 B. & C. 541, 543, 107 Eng. Rep. 834, 835 (K.B.).
　　[7]Blofeld v. Payne, (1833) 4 B. & Ad. 410, 110 Eng. Rep. 509 (K.B.).
　　[8]Millington v. Fox, (1833) 3 My. & Cr. 338, 40 Eng. Rep. 956 (Ch.).
　　[9]Westbury勋爵是商标财产化运动的坚定支持者，其在19世纪60年代通过审理一系列的商标案件，对商标的财产属性进行了系
　　统的理论阐述。有关内容可参见余俊：《商标法律进化论》，华中科技大学出版社2011年版，第91～96页。
　　[10]有关争论参见Lionel Bently, From Communication to Thing:Historical Aspects of the Conceptualization of Trade Marks as Property, inIntellectual Property Law and Policy(Volume 10), edited by Hugh C. Hansen.(Oxford and Portland,Oregon, 2008)。
　　[11]尽管如学者所言，英国确立商标注册制度的初衷并非着眼于商标的国内保护，而是出于国际互惠考虑从而使英国商人的商标在国外市场可得到注册和保护（黄海峰：《知识产权的话语与现实》，华中科技大学出版社2011年版，第228页），但此举显然也是应英国商人的请求而做出的对其商标利益的一种关照。
　　[12] [澳]布拉德·谢尔曼、[英]莱昂内尔·本特利：《现代知识产权法的演进：英国的历程（1760－1911） 》，金海军译，北京大学
　　出版社2006年版，第235页。
　　[13]Singer Mfg. Co. v. Loog, [1882-1883] L.R. 8 App. Cas. 15 (H.L.) 39.
　　[14]McLean v. Fleming, 96 U.S. 245, 252 (1877).
　　[15]Edward S.Rogers,Comments on the Morden Law of Unfair Trade,3ILL.L.Rev.551,1909,p552.
　　[16]有关商誉之于商标保护意义的论述可参见杜颖：《社会进步与商标观念》，北京大学出版社2012年版，第248～251页。
　　[17]有学者将商誉形容为，它是悬停于实体上空的灵魂，是包裹在整体之外的一层大气，是所经营的产品散发出的馨香，是对与所习惯的特定营业场所或某一特定名称相关联的商业活动的美好联想。参见Robert G.Bone, Hunting Goodwill: a History of the Concept of Goodwill(作者：徐聪颖，来源：网络)