网络环境中我国《反不正当竞争法》的修改与完善(3)

　　12.擅自更改他人主页。这种情况主要发生在一些经营搜索引擎的公司。为了推广自己公司的搜索引擎，利用技术手段擅自反复地更改用户主页，使得用户一打开网站即进入该搜索引擎，降低用户原有主页以及其他搜索引擎的交易机会，构成不正当竞争行为。
　　此外，还有其他一些不正当竞争行为，比如雇请网络上的“骂人公司”进行诉毁他人商业信誉、商品声誉的不正当竞争行为，⑦大量存在的“诱惑性”广告等。而且，随着网络技术的发展，新的不正当竞争行为还将不断涌出。
　　二、我国《反不正当竟争法少调整网络环境中不正当竟争沂为的不足
　　网络环境中不正当竞争行为的危害众所周知，不仅严重侵害了其他网上经营者以及消费者的合法权益，也极大地扰乱了网络市场秩序，动摇了人们对网络经济的信心，并且网络市场秩序的混乱状态“投射”到现实经济，同样造成现实经济的混乱与动荡。那么，何以如此多的不正当竞争行为相继出现并横行网络?其中有经济原因，因为网络技术使得采取不正当竞争行为的成本降到非常低的程度;也有道德原因，由于网络的开放性、自由性、虚拟性，市场主体的道德底线受到了前所未有的挑战，现实社会中的“道德成本”在阿络环境中变得无足轻重;当然最主要的是法律原因，尤其是我国《反不正当竞争法》严重滞后于经济现实的发展，无法适应网络环境中反不正当竞争的需求。
　　第一，我国《反不正当竞争法》一般条款的缺失。一般条款的缺失一直是我国(反不正当竞争法》饱受垢病之处，因为列举式的立法模式所固有的僵硬和呆板，对于变幻莫测的市场不正当竞争行为，无法迅速反应和快速跟进。但是相对于网络市场的开放性和自由性，现实市场对一般条款的需求几乎可以忽略。网络环境中的不正当竞争行为的种类，是《反不正当竞争法》所无法列举的;网络环境中的不正当竞争行为的发展速度和变幻莫测，是立法者所无法预测的。事实证明，由于我国《反不正当竞争法》一般条款的缺失，致使当前网络环境中大量的不正当竞争行为无法可依，肆意横行。
　　第二，我国《反不正当竞争法》中规定的“经营者”难以适应网络环境的需要。《反不正当竞争法》第二条第3款规定:“本法所称的经营者，是指从事商品经营或者营利性服务的法人、其他经济组织和个人。”可见我国《反不正当竞争法》主要从“主体资格”的角度去认定实施不正当竞争行为的主体，反过来说，没有经过登记注册、没有取得营业执照的“非法经济组织”是被排除在“经营者”范围之外的。⑧但是至少从目前来看，网上经营者大多数是没有经过注册登记，没有获得相关证照的。⑨而且，由于网络的无国界性，经营者也是没有国界的，而登记注册是一个国家的主权活动，即使经营者在一国取得了合法地位，能否被他国所承认?有没有可能出现由于“制度竞争”的原因，导致大多数网上经营者都集中到某个管制最松的国家或地区去注册，就好像75%的美国大公司总部集中在特拉华州?
　　第三，我国《反不正当竞争法》中没有明确“竞争关系”的范围。不管是在我国主流理论上还是司法实践中，“竞争关系”都是构成不正当竞争行为的前提。在“百度公司诉3721公司”一案中，法官在认定3721公司构成“软件攻击”的不正当竞争行为前，首先指出“本案涉及的‘百度IE搜索伴侣’软件和‘3721网络实名’软件均为提供互联网用户免费下载具有地址栏搜索功能的商业软件……属于同行业者，具有竞争关系。”⑩在现实经济环境中，“竞争关系”的要求放纵了很多居心厄测的不正当竞争者，在网络环境中，“竞争关系”更是无从界定。现在大多数经营性网站依靠广告收人，所以网站的成功与否在于点击率的高低，点击率高的网站意味着更高的广告收入。从这个角度讲，所有的网站和网页都“竞争关系”，因为它们争夺的都是有限的“点击率”。(作者：刘大洪 王永强，来源：经济法论坛)