（西安）陕西盛唐在线网络信息有限公司与深圳市腾讯计算机系统有限公司、深圳市腾讯计算机系统有限公司西安分公司侵害商标权纠纷一审民事判决书(3)

　　另查明，2012年9月12日腾讯公司向北京市方圆公证处申请对相关网页进行证据保全，公证网页显示盛唐公司在其网站介绍，三代游戏是流行于陕西民间的一种扑克游戏。游戏玩法简单，易学易懂，属斗智类娱乐游戏。在陕西，一代指的是红桃4，第二代是挖坑，该游戏被当地民众亲切的称为三代。被称为三代还有另外一个含义，即三代代表斗地主，代表了挖坑，代表了跑的快。三代游戏源自渭南本土，不仅贴近当地的群众生活，也有广泛深厚的群众基础。2012年9月25日北京市方圆公证处作出（2012）京方圆内经证字第33421号、第33422号公证书。
　　庭审期间，盛唐公司称腾讯公司、腾讯西安公司在相同服务上即在线游戏和提供在线游戏上使用了相同的注册商标，侵害了“三代”注册商标权；腾讯公司、腾讯西安公司的使用行为至少在陕西境内易使相关公众产生混淆。腾讯公司称其是将三代作为与斗地主等同一目录下的游戏名称使用，并非作为游戏平台的商标标识，用户在平台上参与游戏，不可能认为与盛唐公司产生联系，三代作为扑克游戏名称是通用名称。
　　本院经审理认为：根据盛唐公司的诉讼理由与腾讯公司、腾讯西安公司的答辩意见，本案涉及的主要问题是：一、盛唐公司的诉讼主体是否适格；二、腾讯公司、腾讯西安公司使用三代的行为是否构成侵害商标权；三、若构成侵权，本案民事责任的承担。
　　一、关于盛唐公司的诉讼主体是否适格的问题
　　商标是指提供商品或服务的经营者，为将自己提供的商品或服务与他人提供的商品或服务相区别而使用的标志。用于商品的商标为商品商标，用于服务企业的服务场所、服务用品、服务规格等为服务商标。网络上的商标是以一定的数字信息为基础，通过显示屏表现出来，使人们获得相应的视觉效果，并能与该特定的商品或服务联系起来。网络商标的使用，是传统商标使用在网络领域的延伸，其改变的只是形式和手段，但在法律原理适用及规范上理应遵循相同的规律。根据本院查明的事实，2010年6月21日盛唐公司经商标局核准，获得“三代”注册商标专用权，核定服务项目为《类似商品和服务区分表》第41类的“节目制作、在线电子书籍和杂志的出版、提供娱乐场所、娱乐、俱乐部服务（娱乐或教育）、游戏、（在计算机网络上）提供在线游戏。”《中华人民共和国商标法》第三条规定：经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品商标、服务商标和集体商标、证明商标；商标注册人享有商标专用权，受法律保护。盛唐公司作为“三代”注册商标的注册人，其诉讼主体适格是不言而喻的。
　　二、关于腾讯公司、腾讯西安公司是否构成侵害商标权的问题
　　商标的主要功能在于使相关公众通过商标识别不同商品或服务的来源，避免相关公众对不同来源的商品或服务产生混淆、误认。本案腾讯公司、腾讯西安公司是否构成对盛唐公司“三代”注册商标专用权的侵害应从以下几个方面进行分析：
　　首先，本案争讼之注册商标是否属于通用名称。商品的名称一般可以由生产该商品的企业用于商品的包装上，从而方便消费者辨认。通用名称一般是指为相关公众所公用，反映一类商品与另一类商品之间根本区别的规范化称谓，包括法律规定或者国家标准、行业标准认定的法定的通用名称以及相关公众约定俗成、普遍认为某一名称能够指代一类商品的约定的通用名称。通用名称属于公有领域，任何人都可以使用。判定通用名称时，不仅国家或者行业标准以及专业工具书已经收录或记载的名称可以认定为通用名称，而且已为公众约定成俗、普遍使用的表示某类商品的名称，也可以认定为通用名称。如果以商品的通用名称作为商品的商标，那么商标的识别功能就不可能发挥作用，即仅从通用名称自身无法反映商品提供主体的信息和识别商品来源，因此商品通用名称不能由某一企业作为商标注册而专用，否则可能损害公众的利益。根据本院查明的事实，三代游戏是来自于陕西民间流行的一款扑克牌游戏，代表和结合了斗地主、挖坑、跑的快三款游戏的特点和优点，更富游戏性和娱乐性。在陕西，一代指的是红桃4，第二代是挖坑，第三代是三代。三代游戏的另外一个含义是代表了斗地主，代表了挖坑，代表了跑的快。三代游戏源自渭南本土，不仅贴近当地的群众生活，也有广泛深厚的群众基础。由此事实可以证明，三代游戏作为特定扑克牌游戏名称存在并被公众使用，其与斗地主、挖坑均属于牌类游戏的通用名称，已为相关公众普遍知悉和接受。(作者：未知，来源：中国裁判文书网)