（杭州）肖思群为与浙江淘宝网络有限公、陈炳钢侵害外观设计专利权纠纷案一审民事判决书(4)

　　另，“清雅轩家居装饰”淘宝店铺系由被告陈炳钢经营。陈 炳钢述称该被诉侵权产品毛利润率为20%（未扣除邮费、广告费、 破损费用、人工费、木架包装费、水电费、房租费等），净利润 为10元左右／件。原告肖思群为本案和其他四案共支出了公证费2 000元，律师费20000元。
　　本院认为，专利号为ZL200930266799.9的“装饰画（金牡丹 ）”外观设计专利权在有效期内，在履行了交纳专利年费的义务 后，该专利为有效专利，专利权人肖思群的合法权益应受法律保护，其保护范围以表示在图片或照片中的该产品的外观设计为准 。本案被诉侵权产品与原告外观设计专利产品系同一类产品，故 判断二者是否构成相同或相似外观设计的关键是看二者的设计是 否相同或相似。
　　经庭审比对，本院认为，两者均为浮雕画组，由三件呈波浪 形起伏排列的牡丹花簇及枝叶浮雕画件组成，其中组件1均为牡丹 花枝从画面右侧伸出，画面显著位置有一花苞向上探出；组件2均 为多朵牡丹从画面右上角至左下角由远及近簇拥排列，左上部均 有相同的行草题字；组件3均为牡丹花枝从画面左侧伸出。此外， 两者在牡丹花瓣、叶片、枝条的形态、分布设计上基本一致；涉 案外观设计专利组件3中的蝴蝶与被诉侵权浮雕画组件1中的蝴蝶 形态一致。由于普通消费者在购买被诉侵权产品时，通常是整组 购买，根据整体观察、综合判断的原则，被诉侵权浮雕画外观设 计与原告专利设计在视觉效果上构成近似，容易使普通消费者在 视觉上产生混淆而误认为是外观设计专利产品，故被诉侵权浮雕 画已落入ZL200930266799.9专利权的保护范围。
　　外观设计专利权被授予后，任何单位或者个人未经专利权人 许可，都不得实施其专利，即不得为生产经营目的制造、许诺销 售、销售、进口其外观设计专利产品。被告陈炳钢未经原告许可 ，为生产经营目的销售被诉侵权产品，且未提供有效证据证明其 所销售的侵权产品有合法来源，故陈炳钢的上述行为侵犯了原 的专利权，依法应承担相应的民事责任。有关原告要求被告陈炳 钢停止销售侵权产品、赔偿经济损失、销毁库存侵权产品的诉讼 请求正当，本院予以支持。
　　有关原告要求被告陈炳钢停止生产侵权产品、销毁侵权模具的诉讼请求，本院认为，原告并没有提供证据证明被告陈炳钢在 本案中有生产侵权产品的行为，故对该项诉讼请求，本院不予支 持。有关原告要求被告陈炳钢道歉、消除影响的诉讼请求，原 认为主张该项民事责任的依据在于其作为著作权人对涉案美术作 品享有署名权。对此，本院认为，本案系侵害外观设计专利权纠 纷，而非著作权侵权纠纷，故对于原告的该项诉讼请求，本院亦 不予支持。
　　原告主张被告淘宝公司在本案中没有尽到披露、防范侵权再 次发生的义务，亦应承担侵权责任。对此，本院认为，淘宝公司 作为提供电子商务交易平台的网络服务提供者，其事前并不知道 陈炳钢利用其网络服务实施侵害原告专利权的行为，陈炳钢发布 在淘宝店铺上的销售信息也不存在明显侵权情形，且淘宝公司在 接到原告的有效侵权投诉通知后及时采取了披露被投诉卖家信息 等措施，在本案原告起诉后，淘宝公司确认涉案店铺上已搜索不 到被诉侵权产品信息，故淘宝公司对陈炳钢的被诉侵权行为不存 在明知或应知的过错，不构成帮助侵权。有关原告针对淘宝公司 提出的诉讼请求，本院不予支持。
　　对于原告要求被告赔偿经济损失人民币200000元的诉讼请求 ，原告要求根据陈炳钢在其淘宝店铺上宣传的侵权产品销售数量 进行推算，即原告认为，被诉侵权产品的销售数量为3848件，单 价为190元，利润率为40％，故其获利为292448元；如果不能查明 获利则要求适用法定赔偿。对此，本院认为，有关被诉侵权产品 的销售数量，因公证时间为2013年5月13日，之前的30天销售数量 与陈炳钢宣称的截止2013年4月16日的销售数量有重合，故不能以 两者简单相加计算；有关被诉侵权产品的单价，公证时网页上显示促销单价为150.1元，而非原告主张的190元；有关被诉侵权产 品的利润率，原告没有证据证明被诉侵权产品的利润率为40％。 原告虽然向本院提交了一部分证据用于证明被告因侵权所获得的 利益，但根据上述证据仍不能准确计算被告陈炳钢因侵权所获得 的利润额，且原告没有提供证据证明其因被侵权所受到的损失， 鉴于原告要求在不能查明被告获利的情况下适用法定赔偿，故本 院将综合本案被诉侵权行为的情节、被诉侵权产品的销售时间、 销售范围以及市场利润等因素，按照法定赔偿的方式，酌情确定 赔偿数额。同时，本院注意到如下事实：1、涉案专利为外观设计 专利，专利申请日为2009年11月10日，授权公告日为2010年10月6 日；2、2013年5月13日，登录“清雅轩家居装饰”淘宝店铺，显 示侵权浮雕画原价为190元／件，限时促销价为150.1元／件，30 天售出237件，库存515件，全国免邮，该页面还附有“淘宝后台 数据截图”，显示截止2013年4月16日，该被诉侵权浮雕画总销量 为3611件；3、陈炳钢述称该被诉侵权产品毛利润率为20%（未扣 除邮费、广告费、破损费用、人工费、木架包装费、水电费、房 租费等），净利润为10元左右／件；4、原告肖思群为本案和其他 四案共支出公证费2000元，律师费20000元。(作者：未知，来源：互联网)