最高法院：商标申请权VS外观专利申请日(附再审裁定)(2)

　　在先权利应当是合法权利，具有法律依据，否则专利实施行为就不可能构成侵权行为，也不会产生权利冲突。根据《中华人民共和国商标法》（以下简称商标法）的规定，并不存在商标申请权；商标申请权也不属于《商标评审规则》规定的“与商标评审有关的权利”。

　　（三）即使将商标申请权当作一项合法权利，外观设计专利权也不会与之相冲突。

　　2000年专利法第二十三条所规定的权利冲突，是指未经在先权利人许可，外观设计专利使用了在先合法权利的客体，从而导致专利权的实施将会损害在先权利人的相关合法权利或者权益。无论将商标申请权理解为请求权还是财产权利，其核心仍在于获得注册商标专用权的资格。根据商标法的规定，外观设计专利的实施并不会妨碍商标申请权的行使，包括商标申请人对商标申请的处分，也就不会损害商标申请人在其后依法获得注册商标专用权。换言之，商标申请人获得商标专用权的权益并未遭受损害，不具备构成侵权的要件。事实上，外观设计专利的实施会导致消费者将使用该外观设计的商品误认为是来源于另一厂家，其实际上侵犯的还是注册商标专用权，而非商标申请权。商标申请权不可能成为被外观设计专利实施行为侵犯的对象。

　　综上，一、二审判决认定事实不清、适用法律错误，请求撤销一、二审判决，维持专利复审委员会第14261号无效宣告请求审查决定（以下简称第14261号决定）。

　　白象公司提交意见称：

　　专利复审委员会的再审申请缺乏事实与法律依据，请求予以驳回。

　　本院审查查明：

　　针对本次无效宣告请求，专利复审委员会2009年11月18日的口头审理记录第4页记载：“合议组组长：请求人，在先取得以哪个时间为界限？请求人：商标权是97年12月12日申请的。以商标的申请日作为在先取得的时间，这个时间在本专利申请日前，所以属于与他人在先取得的合法权利相冲突。”

　　白象公司持有的第1506193号商标的申请日为1997年12月12日，初步审定公告日为2000年10月14日，核准注册日为2001年1月14日。产品名称为“食品包装袋”的第00333252.7号外观设计专利（即本专利）由陈朝晖于2000年10月16日提出申请，于2001年5月2日被授权公告。

　　河南省正龙食品有限公司于2012年6月28日经核准名称变更为白象食品股份有限公司。

　　本院认为

　　本案的争议焦点是：二审判决认为白象公司主张的在先权利为商标申请权是否违反了请求原则；本专利是否会与在先的商标申请权相冲突。

　　（一）二审判决认为白象公司主张的在先权利为商标申请权是否违反了请求原则

　　首先，根据第14261号决定，白象公司在提出无效宣告请求时理由为本专利不符合2000年专利法第二十三条的规定，在其补充的意见陈述中也提到“本专利构图的重要部分，与请求人在先取得的合法权利相冲突，应宣告无效。”可见，白象公司在无效宣告请求审查程序中提出了本专利与在先取得的合法权利相冲突的无效宣告请求理由。

　　其次，根据本次无效宣告请求审查程序中的口头审理记录记载，白象公司在口头审理中已经明确主张：以商标的申请日作为在先合法权利取得的时间，这个时间在本专利申请日之前，所以本专利与其在先取得的合法权利相冲突。白象公司已经明确其合法权利在先取得的时间节点为商标申请日，专利复审委员会和一审法院均认为2000年专利法第二十三条所称的在先权利应为注册商标专用权，没有支持白象公司的此项主张，所以白象公司在二审答辩时才进一步明确提出商标申请权的概念。

　　二审法院综合考虑上述事实，认定白象公司主张的在先权利为基于商标在先申请取得的商标申请权，并不违反请求原则。(作者：未知，来源：最高人民法院 知产库)