"21金维他"行政诉讼案引发的思考(3)

　　思考之四：如何看待\"21金维他\"行政诉讼案的一审判决？

　　\"21金维他\"行政诉讼案的关键是太和县工商局查处南昌桑海制药厂侵犯杭州民生公司商标权的行为时，其证据是否确凿，适用法律、法规是否正确，是否符合法律程序。笔者认为，如果仅从我国《商标法》的角度来看，太和县工商局查处南昌桑海制药厂侵犯杭州民生公司商标权的行为时，其证据是确凿的，适用法律、法规是正确的，是符合法律程序的。因此，太和县人民法院就\"21金维他\"行政诉讼案作出的一审判决是错误的。但是，如果仅从我国药品管理制度的角度来看，太和县工商局查处南昌桑海制药厂侵犯杭州民生公司商标权的行为时，其证据是确凿的，是符合法律程序的，但是适用法律、法规是错误的。因此，太和县人民法院?quot;21金维他\"行政诉讼案作出的一审判决是正确的。

　　思考之五：如何解决药品名称与药品注册商标的冲突？

　　早在1989年，我国就已发生了药品名称与药品注册商标冲突的问题。深圳南方制药厂经卫生部门批准于1987年正式投产生产治疗慢性胃病的新药\"三九胃泰\"，随后将\"九三胃泰\"4个字作为商标申请注册，商标局于1989年2月28日核准注册该商标。1989年1月25日，海口制药厂经海南省卫生厅批准生产上述药品，使用的名称是\"三九胃泰冲剂\"，使用的商标是\"宝岛\"。深圳南方制药厂认为海口制药厂使用\"三九胃泰\"药名，侵犯其商标权，要求工商行政管理部门查处。海口制药厂以\"三九胃泰\"是本药品的通用名称，如果\"三九胃泰\"成为注册商标，他人便不能生产为由，于1989年11月4日向商标评审委员会提出撤销该注册商标的申请。商标评审委员会认为，\"三九胃泰\"不是药品的通用名称，该药品是深圳南方制药厂新近独创生产出来的，并依法做出如下裁定：海口制药厂对深圳南方制药厂注册商标\"三九胃泰\"所提出注册不当的理由不能成立，\"三九胃泰\"注册商标应予以维持。

　　为了适用完善商标保护制度和加入世界贸易组织的需要，我国于2001年10月27日对《商标法》进行了第二次修订，从商标注册申请人、商标的构成要素、用作商标的标志、保护在先权、保护优先权、禁止恶意注册他人的商标、司法审查、保护集体商标和证明商标、注册商标的撤销、商标权的行政保护和司法保护等方面完善了我国的商标保护制度，从而使我国的商标保护制度实现了与国际接轨,有了很大的进步.但是,应当清醒地看到我国的商标保护制度还不是很完善，与市场经济发达国家的商标保护制度相比尚有一定的差距。我国已于2001年11月11日完成了加入世界贸易组织的法律程序，于12月11日正式成为世界贸易组织的成员，\"21金维他\"行政诉讼案不仅证明了我国的商标保护制度还不是很完善，而且还证明了药品名称与药品注册商标之间的冲突已经是一个摆在我们面前不能不解决的问题。

　　笔者认为，可以通过采取以下3项措施解决药品名称与药品注册商标之间的冲突：

1、《商标法》对商标权的限制做出规定

　　世界贸易组织协定中《与贸易有关的知识产权协议》（以下简称《TRIPS协议》）第17条对商标权的限制做了原则而灵活的规定：\"成员可规定商标权的有限例外，诸如对说明性词汇的合理使用之类，只要这种例外顾及了商标所有人及第三方的合法权益。\"法国、德国、日本等国家的商标法对商标权的限制做了具体规定。如日本1991年修正的《商标法》第二十六规定，商标权人无权禁止下列行为：第一，他人以正常方式使用自己的肖像、姓名、惯用的（驰名的）假名、艺名或笔名及这些名称为人所共知的缩写语；第二，他人以正常方式指示商品或服务的名称、来源、出售地点、质量、原料、功能、效用、形状、价格等等；第三，他人以正常方式对商品或服务所做的说明；第四、他人以正常方式对商品或服务的名称、来源、出售地点等所做的说明。(作者：，来源：)