商业秘密善意取得比较研究——兼与动产善意取得制度比较(2)

发布时间：2015-05-29 16:32商业秘密网点击率：手机版

　　第三人是指从第二人处获取、受让他人商业秘密并加以使用、披露的人，又称商业秘密的转取得人，本文也称之为商业秘密的受让人。根据第三人受让商业秘密时主观心态的不同，第三人又可以分为恶意第三人和善意第三人。恶意第三人是指第三人明知或因重大过失不知第二人获取商业秘密不正当或虽正当获取但违约或违反保密或信义义务披露或允许其使用权利人商业秘密的主观心态，或者，简单地说，恶意就是指第三人明知或因重大过失不知第二人无转让商业秘密权利的主观心态。善意则正好相反，系指第三人不知且非因重大过失不知第二人无转让商业秘密权利的主观心态。“恶意第三人和善意第三人的区别，仅在于他们的主观心态的不同，然而这正是区别两种第三人的本质特征。” [②]因此，第三人恶意取得和善意取得他人商业秘密的行为在法律上的性质就截然不同。恶意取得构成商业秘密侵权行为，因为此时，一方面第三人主观上具有故意或重大过失，另一方面客观上又实施了获取、使用或允许他人使用权利人商业秘密的行为，损害了商业秘密所有人的利益。善意取得则由于欠缺故意或重大过失的主观要件，不但不能被认定为侵犯商业秘密的行为，而且还受到法律的适当保护。
　　通过以上分析，并结合各国立法和法理，我们可以将商业秘密善意取得的构成要件概括如下：
　　1、须第三人不是直接从商业秘密所有人处取得或受让商业秘密，而是从第二人或商业秘密持有人处转取得或受让商业秘密。
　　2、须商业秘密持有人并不享有转让商业秘密的权利，否则，第三人当然、合法地取得商业秘密权，无须适用商业秘密善意取得制度。这又分为两种情形：（1）第二人持有商业秘密本身就不合法，是违背商业秘密所有人意志的；（2）第二人虽合法或基于商业秘密所有人的意志持有商业秘密，但不享有转让商业秘密的权利。
　　3、须持有人与第三人之间转让商业秘密的交易行为除持有人无处分权的瑕疵外，其他方面都合法有效。这种转让一般以合同的方式进行，如果转让合同本身就因为存在瑕疵而无效，则对第三人无加以特殊保护的必要。
　　4、须第三人为善意，即不知且非因重大过失不知商业秘密持有人无转让商业秘密的权利。确定第三人是否善意有两种时间标准：（1）即时性标准，即仅仅以第三人取得商业秘密时的主观状态来确定其是否为善意。即使第三人以后知悉了其前手（第二人）的权利瑕疵，也的影响其善意的成立。（2）持续性标准，即第三人不但在获悉商业秘密时而且在以后的使用、披露商业秘密的过程中都必须是善意，一旦第三人获知其前手（第二人）的权利瑕疵，其“善意”即自行终止。相形之下，持续性标准更为合理，本文第二部分将对这两种标准进行比较。
　　5、须第三人支付了适当的对价。无对价或者仅仅支付很少的对价取得商业秘密不是真正的市场交易行为，故不受善意取得制度的保护。在这里适当的对价有两方面的意义：其一、如果第三人未支付对价则无损失可言，法律无对其提供特殊保护的必要；其二、适当的对价也可以视为第三人善意心态的外在表现，如果第三人取得商业秘密未支付对价或支付的对价过少，则足以被认定为恶意。
　　二、各国法律对商业秘密善意取得的态度
　　商业秘密的性质决定了第三人仅仅是获悉、知晓或受让商业秘密并不对商业秘密所有人的利益构成现实的侵害，而只是有侵害的危险或可能性。只有在第三人获取商业秘密后加以使用、披露以谋取利益的情况下，才现实地影响或削弱了商业秘密所有人在市场上的竞争优势，从而使其合法权益受到侵害。因此，各国法律对商业秘密善意取得是通过是否允许第三人使用或披露其善意受让的商业秘密的方式来规制、调整的。纵观世界各主要国家保护商业秘密的立法，主要有以下三种态度：[③]
　　（一）许可说(作者：彭学龙，来源：（本文原载《法学论丛》2001年第)

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