东莞律师：在被授予专利权后继续制造、销售为其专利技术覆盖的产(2)

　　一审法院认为：依据研究所获得专利的可调电灶调节器的权利要求书，安装公司、服务公司制造、销售的可调电灶调节系统与研究所的专利产品在基本结构特征上一致，主控制电路均是利用双向可控硅交流调压电路原理，说明安装公司、服务公司制造可调电灶的技术为研究所获得专利的可调电灶调节器技术所覆盖，已属权利要求书保护的范围。但安装公司、服务公司均在研究所专利申请日之前就已制造出相同产品，且在研究所获得专利权之前，服务公司就已批量生产并准备销售，安装公司也已批量生产和销售，故该两被告已取得制造和销售与研究所的专利产品相同的可调电灶的先用权，可在原范围内继续制造和销售。鉴于可调电灶无须特殊的工艺操作技术和设备，其元件均为成型配件，两被告对该产品进行以销定产的事实，对其原有规模可按2003年度的生产量为依据，安装公司在2004年生产的可调电灶并未超出原有规模，研究所认为安装公司侵犯其专利权并赔偿损失的理由不能成立。服务公司虽对可调电灶具有先用权，但其2004年的产量已超出原有范围，对超出部分造成研究所的损失应予赔偿。根据《中华人民共和国专利法》第十一条第一款、第五十九条第一款、第六十二条第三项的规定判决如下：

　　一、驳回研究所对安装公司的诉讼请求。

　　二、服务公司赔偿研究所超量生产可调电灶而造成的侵犯专利权损失142900.56元，于本判决生效后10日内付清。

      研究所不服此判决，其诉讼代理人曾永前律师认为原审判决认定两被告在其专利申请日之前就已制造出相同产品不是事实。试制与制造含义不同，试制样机不等于制造出产品。认定先用权的时间界定违背了《专利法》的规定。以此为理由上诉至二审法院。

　　两被上诉人辩称：其生产的可调电灶与研究所的专利产品不是相同产品，两种产品所采用的双向可控硅调压电路是公开的现有技术。被控产品调节系统缺少专利产品全部技术特征和功能，因此，不存在侵权的事实。另外，其是在研究所专利申请日之前已试制出样机，在授权日前已批量生产、销售。

　　二审法院认为：本案两被上诉人与上诉人之间的法律关系相对独立，可分案进行审理。

　　经分案审理，二审法院认为：服务公司在研究所专利申请日前已生产可控硅民用电灶的证据不足，其产品调节系一统与研究所专利产品基本结构特征一致。经主持调解，研究所和服务公司 自愿达成如下协议：

　　一、研究所将可控硅电灶调节器专利使用权转让给服务公司。

　　二、服务公司支付给研究所专利转让费680000元。

　　二审法院认为：安装公司在原生产电灶的基础上，于2003年上半年改型后生产出可调电灶，采用了双向可控硅调压电路。可调电灶与“可控硅民用电灶调节器”专利技术同属一个技术领域，该产品的技术特征已经覆盖了研究所专利保护范围内的全部必要技术特征。经主持调解，研究所和安装公司 自愿达成如下协议：

　　研究所许可安装公司继续使用“可控硅民用电灶调节器”实用新型专利技术，安装公司支付给研究所使用费15万元。

　　本案两被告的行为是否构成侵犯原告的专利权，关键在于被告的行为是否在先用权范围内，即是否属于我国专利法(修正后)第六十二条第三项规定的情况。如符合，就不视为侵犯原告专利权的行为，否则就构成侵犯专利权。

　　适用《专利法》第六十二条第三项规定的前提条件，是双方当事人的产品，即专利权人的专利产品与非专利权人的非专利产品的基本结构特征和必要技术特征一致。本案当事人双方的产品在这方面是一致的，故可适用该项规定来认定。该项规定：“在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的”，“不视为侵犯专利权”。从本案查证的事实来看，安装公司、服务公司确是在研究所申请日之前开始研制各自的可调电灶的，并在此日期之前研制出了样机，甚至也可认为在此日期之前该两被告已作好制造部分产品的必要准备，对此，是可以不视为侵犯研究所的专利权的。但是，从已查证的情况来看，在申请日之后，两被告仍有批量生产和销售的行为，没有证据能证明全部是“在原有范围内继续制造、使用的”的行为，即不能证明两被告是在先用权范围内行使权利。同时，也不能认为被告后一年的生产规模未超过前一年的生产规模，就认定是“在原有范围内继续制造、使用”。因此，一审认定安装公司没有侵权，服务公司只是1994年的产量已超出原有范围，超出部分为侵权，是不正确的。 (作者：，来源：)