武汉手盟网络科技股份有限公司、章咏侵害商标权纠纷二审民事判决书

　　广东省深圳市中级人民法院

　　民 事 判 决 书

　　（2019）粤03民终729号

　　上诉人（一审被告）：武汉手盟网络科技股份有限公司，住所地：湖北省武汉市江汉区新华西路菱角湖万达广场A区A栋A2单元6层5室，统一社会信用代码：×××64Ｕ。

　　法定代表人：章咏，董事长兼总经理。

　　上诉人（一审被告）：章咏，男，1978年10月28日出生，汉族，住所地：湖北省武汉市硚口区，

　　上诉人共同委托诉讼代理人：王雨晴，北京市立方（广州）律师事务所律师。

　　上诉人共同委托诉讼代理人：吴让军，北京市立方（广州）律师事务所律师。

　　被上诉人（一审原告）：深圳市腾讯计算机系统有限公司，住所地：广东省深圳市南山区高新区高新南一路飞亚达大厦5-10楼，统一社会信用代码：×××36Ｔ。

　　法定代表人：马化腾，董事长。

　　委托诉讼代理人：黎孟龙，北京德恒（深圳）律师事务所律师。

　　委托诉讼代理人：雷周，北京德恒（深圳）律师事务所律师。

　　一审被告：深圳市微讯移通信息技术有限公司，住所地：广东省深圳市南山区南头关口二路智恒战略性新兴产业园7栋1楼-5楼，统一社会信用代码：×××663。

　　法定代表人：罗伟东，董事长。

　　委托诉讼代理人：王韵，北京市中永律师事务所律师。

　　委托诉讼代理人：邢志刚，北京市中永律师事务所律师。

　　上诉人武汉手盟网络科技股份有限公司（以下简称“手盟公司”）、章咏因与被上诉人深圳市腾讯计算机系统有限公司（以下简称“腾讯公司”）、一审被告深圳市微讯移通信息技术有限公司（以下简称“微讯公司”）侵害注册商标专用权纠纷一案，均不服深圳市南山区人民法院（2017）粤0305民初8111号民事判决，向本院提起上诉。本院于2019年1月10日立案后，依法组成合议庭对本案进行了审理，现已审理终结。

　　手盟公司上诉请求：1、请求撤销一审判决；2、改判驳回腾讯公司一审的全部诉讼请求；3、腾讯公司负担案件受理费。事实与理由：一、“焚天”标识使用在游戏上，缺乏显著性；手盟公司并未在涉案游戏中将“焚天”作为商标使用，不属于商标性使用，不构成商标侵权。二、腾讯公司并未在游戏中使用“焚天”商标，其实际使用“焚天之怒”标识。三、涉案游戏知名度低；手盟公司已提供证据证明，运营涉案游戏所获得的收入极少，故手盟公司不应承担超过获利金额的赔偿，一审判赔金额过高。四、章咏并非涉案游戏的运营方，手盟公司曾委托章咏通过其名下的银行账号对涉案游戏进行代收款，相关账号所收取的涉案游戏的全部收入均归属于手盟公司，章咏不构成侵权。

　　章咏上诉请求：1、请求撤销一审判决；2、改判驳回腾讯公司一审全部诉讼请求；3、腾讯公司负担案件受理费。事实与理由：一、章咏为个人，根本不具备任何运营资质和能力，不是涉案游戏的运营主体。二、涉案游戏的版权、运营备案、下载平台的网址均未登记在章咏名下，没有任何证据显示，章咏是涉案游戏的运营方。三、手盟公司已出具《证明》确认，是借用章咏的账号收取款项，相关款项全部归于公司。四、微讯公司作为联合运营方也收取部分款项，法院并未以其收取款项为由，判决其构成共同侵权。五、章咏只是手盟公司的股东之一，与手盟公司为相互独立的民事主体。

　　针对手盟公司、章咏的上诉意见，腾讯公司共同辩称：一、第12616510号、第12616575号“焚天”注册商标满足显著性要求，也并非某一类游戏的通用名称，经合法注册，应受法律保护。二、手盟公司在涉案的天尊游戏推广过程中，突出使用“焚天”，构成商标使用，必然使用户产生混淆。三、“焚天”商标在第9类及第41类商品及服务中，广泛且持续使用。四、手盟公司将其合作运营的天尊游戏变更游戏名称为“焚天”，目的是让用户通过游戏名称识别商品及服务来源，具有攀附权利商标的主观故意，在百度手机助手推广平台的下载量已达851万次，手盟公司利用“焚天”商标的知名度推广天尊游戏，下载量大，获利多，侵权时间长，侵权恶意明显。五、章咏以个人多个银行帐号收取涉案天尊游戏充值费用，是手盟公司经营中的常态行为，章咏是涉案侵权行为的共同实施者。(作者：未知，来源：未知)