“开心消消乐”欲“消除”侵权烦恼

　　作为一款益智竞技类游戏，《开心消消乐》自推出以来，因画面精美、上手简单、休闲有趣等受到用户的热捧。近期，一起知识产权诉讼使《开心消消乐》的权利人难以“开心”起来。

　　因认为浙江古川科技股份有限公司（下称古川公司）出品的《开心消消乐2015》《开心消消消2015》等游戏在名称、宣传语、下载及安装页面、游戏内部等多处使用了与自己享有著作权的美术作品、商标、特有名称和装潢相同或者类似的图案、商标，侵犯了《开心消消乐》的著作权、注册商标专用权，并构成不正当竞争，乐元素科技（北京）有限公司（下称乐元素）将其告上法庭，并索赔经济损失等共计326万余元。近日，北京市海淀区人民法院公开审理了此案。

　　游戏遭遇侵权纠纷

　　成立于2009年的乐元素是国内知名的游戏开发商和运营商。2012年，乐元素开始研发电脑版《开心消消乐》游戏，并于2013年7月上线。同年8月，乐元素开始研发该游戏的手机版，并于2014年上线。无论是电脑版还是手机版，该游戏的下载数量、用户规模、收入等都长期居于同类游戏前列。

　　乐元素认为，《开心消消乐》游戏是其独立研发的，公司依法享有游戏开始画面、美术字“开心消消乐”和游戏藤蔓图、小浣熊系列、小鸡系列等美术作品的著作权，以及“开心消消乐”商标的商标权。此外，《开心消消乐》游戏经过公司的运营和宣传，已在用户中建立了很高的知名度与美誉度，构成知名商品，“开心消消乐”构成该知名商品的特有名称，游戏开始画面、美术字“开心消消乐”等已具有识别性，构成知名商品特有装潢。

　　成立于2013年的古川公司同样从事游戏产品的开发和运营，公司成立后不久便推出了《开心消消乐2015》《开心消消消2015》等多款游戏，并在多个游戏平台公开发行。乐元素认为，古川公司在上述两款游戏内部及下载页面中，涉嫌擅自使用《开心消消乐》游戏的美术作品、商标、知名商品特有名称及装潢，并且对其游戏的用户数量、排名情况，以及游戏的来源和内容进行了虚假宣传。此外，古川公司还涉嫌仿冒《开心消消乐》游戏的宣传图、宣传语，在游戏中设置了恶意扣费点，违反了诚实信用原则，古川公司的上述行为涉嫌侵犯著作权、注册商标专用权，并构成不正当竞争。

　　随后，乐元素将古川公司诉至法院，要求对方停止侵权、赔礼道歉，并赔偿经济损失及维权合理支出等共计326万余元。

　　双方激辩是否侵权

　　对于乐元素的指控，古川公司不予认同，并在法庭上进行了反击。

　　古川公司代理律师辩称，乐元素未查明被诉游戏的开发商、运营商。事实上，被诉游戏的开发商是深圳游手公司，该公司提供了被诉游戏的产品数据包、截图、简介等，并授权给古川公司推广和运营，因此，古川公司并非适格被告主体。另外，古川公司在收到乐元素的律师函后，第一时间联络发布平台，删除了可能涉嫌侵权的相关游戏，其有权依据《信息网络传播权保护条例》第二十三条的规定免责。此外，古川公司认为，其开发或代理游戏并没有知晓同类游戏开发情况的义务，不属于上述条例第二十三条规定的明知或应知类型，无法适用“红旗原则”。

　　古川公司提出，古川公司运营的上述游戏与乐元素的注册商标有明显区别，《开心消消乐2015》游戏名称有数字要素，而乐元素的注册商标并不存在数字要素；“消消乐”是手机网络游戏的统称，市场上有大量名为“消消乐”的消除类游戏，在网络游戏领域中，对游戏类别名称的使用，任何人不能形成垄断。因此，古川公司没有侵犯乐元素的注册商标专用权。另外，被诉游戏与原告开发游戏的元素和画面不同，并未侵犯乐元素的著作权。

　　此外，古川公司代理律师还辩称，乐元素诉请中包含了涉及侵犯商标权、著作权、知名商品特有名称及装潢权，以及构成不正当竞争等系列诉请，但这些诉请应当选择适用。原告在主张商标权、著作权等权利的同时，不应再通过反不正当竞争法主张权利。

　　如何实现良性发展

　　孰是孰非，有待法院审理查明，但此类案件带来的警示作用不容忽视。

　　中国音像与数字出版协会游戏出版工作委员会、游戏行业调研机构伽马数据等日前联合发布的《2016年1月至6月中国游戏产业报告》显示，今年上半年，我国游戏市场实际销售收入达到787.5亿元，同比增长30.1%。其中，移动游戏依然保持了高速增长，达到374.8亿元，同比增长79.1%。此外，我国游戏用户达到了4.89亿人，同比增长6.7%。鲜活的数字表明，我国游戏市场正呈爆发式增长态势，市场潜力巨大。

　　不容忽视的是，在市场利益驱动下，游戏产业的恶性竞争现象依然存在。比如，抄袭、模仿、窃取源代码等各类知识产权侵权行为时有发生；部分游戏厂商以学习借鉴为名，打“擦边球”，对热门游戏进行仿制，甚至出现了“正版产品还未正式上线，山寨产品就已获利”的现象，这给正版经营者带来严重的经济损失。对此，中国音像与数字出版协会理事长孙寿山曾多次呼吁，建立良好的游戏市场知识产权秩序，提高游戏作品的创新力和国际竞争力，打造精品，抵制抄袭模仿、窃取源代码等各种知识产权侵权行为。

　　面对层出不穷的知识产权侵权行为，游戏厂商在维权时仍面临诸多困难。腾讯研究院秘书长司晓在接受中国知识产权报记者采访时表示，一方面，在游戏领域，尤其是手游领域，大多数游戏厂商是中小企业，受制于经济条件等诸多因素，他们并不具备维权实力；另一方面，由于游戏产品生命周期不长，尤其是手游的生命周期更短，但是维权周期较长，不少侵权方会采用拖延战术进行获利，有的诉讼还未结束，被诉侵权游戏已经下线；再者，在司法实践中，由于侵权成本低、维权成本高，司法赔偿难以起到震慑作用，让很多侵权者有恃无恐等。

　　那么，游戏行业该如何实现良性发展？易观国际高级分析师庞亿明在接受本报记者采访时建议，首先，相关从业者要提高知识产权保护意识，在产品立项阶段，就做好市场调研，避免同质化设计；在研发阶段，要保存好研发资料，并及时对产品进行知识产权布局等。其次，游戏企业不管规模大小，都应具有良好的维权意识，建立规范的维权机制，不应对侵权行为置之不理。第三，从国外同行做法来看，行业协会应在共同打击游戏侵权问题上发挥重要作用，但国内游戏行业，尤其是手游行业尚缺乏行之有效的行业自律监管机制，因此，加强行业自律监管十分必要。第四，若想继续加大游戏行业的知识产权保护力度，相关立法部门也应根据产业最新动态，修改相关法律，提高侵权处罚力度、降低维权成本等。