未注册驰名商标保护及其制度完善

　　摘  要  未注册驰名商标属于驰名商标范畴，但在受法律保护方面与已注册驰名商标存在较大的差异。保护未注册驰名商标具有正当性，符合商标权作为私权保护的立法意旨，体现了 法律的公平公正精神，有利于制止不正当竞争行为。未注册驰名商标在理论和实践中有很多问题需要澄清，如未注册驰名商标能否因使用而获得商标权利。从立法层面看，未注册驰名商标受到了国际公约和很多国家商标立法的保护。我国法律对未注册驰名商标的保护经历了一个逐步完善的过程。在第三次修改《商标法》的过程中，应对未注册驰名商标保护做出修改和完善。
　　关键词  驰名商标  未注册驰名商标  商誉  商标法律保护
　　未注册驰名商标是没有注册但达到驰名程度的商标。由于这类商标没有注册，在包括我国在内的很多实行注册原则的国家，对其的保护具有一定的特殊性。近些年来，国家工商行政管理总局商标局、商标评审委员会、人民法院等相继认定了一些未注册驰名商标，如2004年国家工商行政管理总局商标局将“小肥羊”未注册商标认定为驰名商标，①2006年人民法院将“酸酸乳”认定为未注册驰名商标。②事实上，在更早的1984年，国家工商行政管理局在受理美国杜邦公司的FREON（氟利昂）商标注册申请中，尽管当时氟利昂在我国已经成为制冷剂的通用名称，但基于该商标为国际驰名商标的事实，仍然接受了申请人的申请，这是对未在我国使用的驰名商标进行保护的早期案例。
　　我国现行《商标法》也涉及对未注册驰名商标的保护。在《商标法》第三次修改草案中，未注册驰名商标的保护问题被再次提出。保护未注册驰名商标，是我国履行《保护工业产权巴黎公约》（以下简称《巴黎公约》）等国际公约的义务。因此，未注册驰名商标保护问题值得研究。本文拟在探讨未注册驰名商标保护正当性的基础上，结合我国商标立法与司法保护现状，对未注册驰名商标保护的立法完善进行研究。
　　一、未注册驰名商标法律保护的正当性
　　（一）关于商标保护的一种理论检视：商标权客体之信誉说
　　关于商标权的客体，通说认为是商标。近来有一种观点主张商标权的客体是商标承载的信誉。按照该观点，商标是否已经注册，并非商标保护与否的分水岭。将商标权的客体表述为商标，容易使商标当事人误解为占有了商标就等于享有了商标的一切权利，对抢注者而言以为自己可以排斥他人正当使用该商标。将商标权的客体定位于商标所承载的信誉，则使抢注他人商标行为的本质，即盗用他人信誉以牟利昭然若揭，激励正当的商标使用人和注册人通过诚实经营而构建、积累与维护良好的商誉。③
　　笔者赞同该观点，认为它比较准确地把握了商标保护的本质。在实行注册原则的国家，商标的注册固然重要，但注册仅仅是完成商标运营法律步骤的第一步，重要的是通过商标使用而建立商标的信誉。商标的生命源于使用，商标保护的本质在于保护合法的使用。商标也只有通过使用才能切实地在消费者中建立自己的信誉。可以认为，商标的使用和商标信誉之间具有内在的密切联系。驰名商标之所以驰名、之所以需要给予特殊保护，也在于长期使用所产生的较高声誉和信誉，不容被他人随意占有。当前我国正在大力推动知识产权战略，仅就商标战略而言，创立驰名商标战略、名牌战略使其核心内容。这类战略形式的最高境界就是大幅度提高企业商标的信誉，进而提高企业的核心竞争力。“驰名商标也是一个符号，只不过这个符号背后隐藏的是良好的商业信誉，已经注册的驰名商标并没有因为其注册而改变符号的本质，与未注册的驰名商标并没有本质区别。社会付出巨大立法成本决不是为了保护纯粹的符号，而是为了保护商业信誉”。④就未注册驰名商标而言，商标权客体的商誉说能够合理地解释法律保护的正当性。未注册驰名商标之所以驰名，在于其通过使用产生了良好的商誉。这种商誉是在市场竞争中产生的，能够给未注册驰名商标所有人或者被许可人带来巨大的市场利益。未注册驰名商标本质上是其所有人商誉的物质载体，保护未注册驰名商标，就是保护商誉。(作者：冯晓青，来源：网络)