从著作权保护看知识产权行为保全制度的完善从著作权保护看知识产

　　目前，《最高人民法院关于审查知识产权与竞争纠纷行为保全案件适用法律若干问题的解释(征求意见稿)》正在面向社会公开征求意见。行为保全通常被称为诉前禁令，在知识产权纠纷中运用行为保全，可及时制止被申请人即将发生或持续性的侵权行为，防止损失即将发生或进一步扩大。在司法实践中，涉及著作权的行为保全案不断出现，引起业界关注。

　　背景资料

　　目前，法院审理涉及著作权的知识产权行为保全案件已不罕见，较为典型的案例有钱钟书书信及书稿诉前禁令案和腾讯诉网易云音乐平台案等。

　　钱钟书书信及书稿诉前禁令案。钱钟书夫妇及女儿钱瑗与时任《广角镜》月刊总编辑的李国强的私人书信手稿本，应由收信人李国强收存，而中贸圣佳国际拍卖有限公司(下称中贸圣佳)却于2013年5月公告表示，计划公开拍卖这些私人书信和手稿等。杨绛先生通过多种渠道表示不同意公开发表其享有著作权的私人书信手稿，在制止无效的情况，向法院提出了诉前责令停止侵犯著作权行为的申请。法院认为，任何人，包括收信人及其他合法取得书信手稿的人在对书信手稿进行处分时，均不得侵害著作权人的合法权益。中贸圣佳在权利人明确表示不同意公开书信手稿的情况下，即将实施公开预展、公开拍卖的行为构成对著作权人发表权的侵犯。因此，法院责令被申请人中贸圣佳在拍卖、预展及宣传等活动中不得以公开发表、展览、复制、发行、信息网络传播等方式实施侵害著作权行为。

　　腾讯诉网易云音乐平台侵权案。2014年10月，腾讯发现网易云音乐平台上，未经许可向公众传播腾讯享有版权的623首网络音乐，且进行网络分销。腾讯随即向武汉中院申请诉前禁止令，要求相关方停止使用这些网络音乐。在腾讯缴纳300万元担保金的基础上，法院向网易发出禁播令，要求网易云音乐平台运营方认真核查禁令所列623首网络音乐作品，并区分服务器上传、作品链接等不同情形，对涉案作品进行删除、断链、屏蔽。据悉，这是国内互联网领域涉及著作权的首个行为保全案例。

　　为规范审查知识产权与竞争纠纷行为保全案件，最高人民法院不久前公布了《最高人民法院关于审查知识产权与竞争纠纷行为保全案件适用法律若干问题的解释(征求意见稿)》，并面向社会公开征求意见。

　　征求意见稿规定，知识产权与竞争纠纷的当事人在判决或者仲裁裁决生效前，可以向人民法院申请采取行为保全措施，即责令被申请人作出一定行为或者禁止被申请人作出一定行为。征求意见稿同时对审查知识产权与竞争纠纷行为保全案件的申请书及载明事项、审查程序、拒不履行保全裁定的处理等进行了详细规定。

　　笔者认为，鉴于行为保全制度刚刚在新民事诉讼法中得以确立，征求意见稿具有规范探索价值，具有重要的制度创新意义。如果能确立其标杆地位，无疑将为知识产权和竞争法律领域提供新的纠纷化解机制。

　　行为保全的发展历程

　　所谓行为保全，是指在民事诉讼中，为了避免当事人或者利害关系人的利益受到不应有的损害或进一步的损害，法院有权根据他们的申请对相关当事人的行为采取必要的临时性保全措施。

　　行为保全早在罗马法时期就已出现制度萌芽，该制度历经教会法、欧洲王室法的发展变迁，在英美法系形成以中间令状为代表的行为保全制度。而在大陆法系，则主要以假处分为典型形态。

　　在古罗马时代，古罗马的执政官在受害人的请求下，发布禁止从事某项行为的命令，而这样的命令基于一种假定，执政官并不根据令状进行裁判，而是根据认定的事实直接使当事人执行命令，该制度经过长期变迁成为今下的行为保全制度。

　　就英美法系而言，在英国，对行为的保全方式体现为中间禁令。美国则表现为临时禁令和预备性禁令，即在庭审前，法院作出的旨在保护原告在诉讼进行期间，免受不可挽回的伤害的命令，可以命令被告遵守一定行为标准、不为某些行为或为某些行为。

　　大陆法系国家的行为保全体现在假处分、假扣押、假执行等措施中。如德国民事诉讼法规定，因避免重大损害或防止急迫的强暴行为，或因其他原因，对于有争执的法律关系，特别是继续性的法律关系，有必要规定其暂时状态时，可以实施假处分。假处分的具体内容由本案法院自由裁量，它包括但不限于命令对方当事人为一定行为或禁止对方当事人为一定行为，并且原则上不因对方当事人的反担保而撤销。在紧迫的情形下，可以不经言辞辩论作出裁决。

　　我国现行民事诉讼法规定的行为保全综合了两大法系特点，不仅适用于诉前、诉中，甚至可以适用于诉后执行阶段，也包含积极的行为保全和消极的行为保全两个方面。(作者：商业秘密，来源：商业秘密网)